Bava Batra, chapitre 3, Michna 6. Nous continuons à traiter des lois de la Hazaqah, mais ici entre en jeu un type différent de Hazaqah - la Hazaqat Tachmichin, qui signifie le droit de faire usage d'une chose spécifique. Même à ce sujet, les Richonim sont en désaccord sur la manière dont elle fonctionne.
Deux approches pour comprendre la Hazaqat Tachmichin :
L'opinion du Bartenoura : La Hazaqah fonctionne de manière identique, ou très similaire, à la Hazaqah des maisons et aux droits de propriété. Une personne fait usage de l'espace aérien de son voisin pendant trois ans sans protestation, et lorsque le voisin soulève une objection, l'utilisateur prétend : "Tu m'as permis de le faire, et la preuve est que tu n'as pas protesté au cours des trois dernières années". Il faut donc une revendication expliquant pourquoi l'usage est légitime, et les trois années viennent vérifier et soutenir la revendication.
L'opinion du Rambam : Ce n'est pas une question de trois ans ni même de revendication. Dès qu'une personne fait un usage spécifique d'une chose et que le voisin ne se plaint pas, il est entendu que le voisin a renoncé à ses droits - et ce bien avant trois ans, même la même année, et il n'y a pas besoin d'une revendication d'accompagnement. Il ne s'agit que d'une sorte de prise de possession, au sujet de laquelle celui qui s'en empare dit : nous sommes voisins, et puisque tu ne t'es pas plaint, il est évident que la chose te convenait, et donc je suis autorisé à continuer ce que j'ai fait jusqu'à présent.
Il convient de noter que c'est une divergence d'opinions entre le Mehaber et le Rema : le Rema tranche selon l'opinion du Bartenoura, tandis le Mehaber tranche comme le Rambam. Nous allons expliquer les choses selon le Bartenoura, qui est notre référence principale ici.
Illustration du cas :
Deux voisins, Réouven et Chimon, et Réouven a construit sa maison juste sur la ligne de démarcation. Réouven se trouve entièrement dans sa propriété, mais le mur qui fait face à Chimon touche directement le terrain de Chimon, de sorte que tout objet accroché à ce mur se trouve dans l'espace aérien de Chimon. Le problème est que Réouven fait ce genre de choses : il accroche des objets au mur, ouvre des fenêtres, installe des gouttières et autres choses de ce genre dans l'espace de Chimon ou dans sa direction, empiétant ainsi sur sa propriété et son intimité. La question est de savoir si, après trois ans sans plainte, selon l'opinion du Bartenoura, Réouven pourra dire : "Tu m'as permis cela dans le passé, et la preuve en est qu'au cours des trois dernières années tu ne t'es pas plaint".
Le point essentiel ici : les choses pour lesquelles nous nous attendrions à ce que Chimon proteste - ce sont celles qui créent une Hazaqah, car pourquoi n'a-t-il pas protesté pendant trois ans ? En revanche, les choses qui ne sont pas considérées comme si importantes, sur lesquelles on peut fermer les yeux pour le moment et même ne pas protester pendant trois ans parce qu'on ne s'en souciait pas - à leur sujet, Chimon pourra soulever une objection même après quatre ans et dire : "Je n'ai pas protesté les trois premières années car ce n'était pas très important, mais maintenant cela me dérange pour une raison quelconque, et donc je te demande de l'enlever".
Mazhilah et Marzev :
Le premier cas de la Michna traite des conduites d'eau de pluie. Réouven, dont la maison est adjacente à la ligne de démarcation, souhaite installer une gouttière qui longera son toit :
Mazhilah - le chéneau d'eau de pluie qui capte la pluie le long du toit, du mot "Zahal" - couler et ramper. Ce chéneau est suspendu dans l'espace aérien de Chimon, mais ne le dérange pas vraiment.
Marzev - le tuyau de descente, par lequel l'eau descend de la Mazhilah vers le sol, comme une sorte d'évacuation. "Mar" signifiant une goutte, et "Zav" exprimant l'écoulement, c'est-à-dire le tuyau d'écoulement des gouttes de pluie. Le Marzev permet à l'eau de se déverser dans la propriété de Chimon.
Et dans les mots de la Michna : Hamarzev ein lo hazaqah, veyech limqomo hazaqah - le tuyau de descente n'a pas de Hazaqah, mais son emplacement a une Hazaqah. L'existence même d'un tuyau qui se déverse dans l'arrière-cour de Chimon est dérangeante, et par conséquent, si Chimon n'a pas protesté pendant trois ans - il y a une Hazaqah pour cela, car il aurait dû se plaindre s'il s'y opposait. C'est l'intention de la Michna Veyech limqomo hazaqah - l'emplacement général d'un tuyau dans la cour de Chimon, n'importe où. Et Hamarzev ein lo hazaqah - fait référence à l'emplacement spécifique dans la cour, qui n'a pas de Hazaqah.
Il s'avère donc que si Chimon dit après trois ans : "Je veux que tu cesses de verser tes eaux dans ma cour", Réouven lui répondra : "Nous avions un accord il y a trois ans, et la preuve est que tu ne t'es pas plaint toutes ces années". Mais si Chimon dit : "Je veux que tu déplaces le tuyau de l'extrémité sud à l'extrémité nord, car je veux planter des pétunias à l'endroit que tu inondes de tes eaux" - sa plainte est acceptée, car il peut prétendre : "Nord ou sud m'importait peu, et cela ne changeait rien pour moi à l'époque, mais maintenant cela change quelque chose". Déplacer un tuyau d'un endroit à un autre n'est pas très grave, et c'est pourquoi il n'a pas protesté et n'y a pas prêté attention. En revanche, l'existence même d'un tuyau dans son emplacement général dans la cour de Chimon est certainement une chose contre laquelle il convient de protester, et Chimon aurait pu et dû protester des années auparavant s'il s'y était vraiment opposé.
En revanche, la gouttière, le canal horizontal qui recueille la pluie et qui est suspendu dans l'espace aérien de Chimon - elle a une 'hazakah. Chimon aurait dû protester, et puisqu'il n'a pas protesté pendant trois ans, Réouven peut dire : "J'ai le droit d'être ici".
Échelle égyptienne et échelle tyrienne :
La partie suivante de la Michnah traite d'une échelle. Le cas de figure est identique : Réouven possède une structure qui touche la ligne de démarcation, et il place une échelle permettant d'accéder au toit - là où il fait sécher ses produits ou là où se trouvent ses pigeonniers. Les commentateurs divergent quant à la représentation des faits : selon le Bartenoura, il s'agit d'une échelle posée sur le sol, une sorte de petit marchepied sur le terrain de Chimon. D'autres commentateurs, dont Rachi, s'en étonnent : nous avons déjà appris qu'une personne est pointilleuse lorsque d'autres posent leurs objets sur son terrain, et par conséquent Chimon se serait opposé à une échelle posée dans sa cour. Forcément, l'échelle est fixée au mur et l'accès à celle-ci passe par l'espace aérien de Chimon. La question est donc de savoir si l'on peut s'y opposer même dans ce cas.
La Michnah fait la distinction entre une petite échelle et une grande échelle, et appelle la petite "échelle égyptienne" et la grande "échelle tyrienne" - du nom de la ville de Tyr, dans la région du Liban et de la Phénicie actuels. L'origine de ces appellations et leur raison d'être ne sont pas claires :
Échelle égyptienne - trois échelons ou moins. Elle n'a pas de 'hazakah. Même si elle est restée là trois ans, cela ne constitue pas une 'hazakat tachmich, car il est possible que Chimon n'en ait pas fait cas parce qu'elle est petite et négligeable.
Échelle tyrienne - quatre échelons et plus. Elle a une 'hazakah, qu'elle soit fixée au mur ou posée sur le sol, car il est raisonnable de s'attendre à ce que Chimon s'oppose à l'installation d'une si grande échelle sur son terrain. Puisqu'il n'a pas protesté pendant trois ans, et que Réouven affirme selon le Bartenoura "Tu m'as permis d'être ici il y a trois ans" - il est cru, car pourquoi Chimon ne s'est-il pas plaint jusqu'à présent ?
Fenêtre égyptienne et fenêtre tyrienne :
Le cas suivant traite des fenêtres, et selon le Bartenoura, elles sont bien plus problématiques que tout ce que nous avons vu jusqu'à présent, car les fenêtres portent atteinte à l'intimité d'une personne. Le cas de figure est identique : Réouven possède un bien qui jouxte l'espace aérien de Chimon, et il demande à présent de percer une fenêtre dans son mur, qui lui permettra de regarder dans la cour de Chimon. Cette nuisance est grave, car Chimon ne peut plus séjourner dans sa cour comme il l'entend, de crainte que Réouven ne l'observe.
Ici aussi, la Michnah fait la distinction entre petit et grand, et ici aussi les appellations sont "égyptienne" et "tyrienne" :
Fenêtre égyptienne : une très petite fenêtre, dans laquelle la tête d'un homme ne peut pas entrer - un tout petit trou. Elle n'est pas destinée à regarder, mais à faire entrer l'air, et elle est en outre surélevée du sol de quatre amot ou plus, c'est-à-dire qu'elle n'est pas à hauteur des yeux. Ainsi, lorsque Réouven passe devant, il ne regarde pas dans la cour de Chimon, puisque la fenêtre est située en hauteur près du plafond, et il n'y a pas ici d'atteinte immédiate ou continue à la vie privée.
Fenêtre tyrienne : une grande fenêtre, permettant à Réouven de regarder facilement à l'intérieur, et portant immédiatement atteinte à l'intimité de Chimon.
Par conséquent, le Bartenoura déduit que dans ces cas-là, on peut s'attendre à ce que Chimon proteste immédiatement, car il ne tolérera pas pendant des années que Réouven observe sa cour. Il s'agit d'une situation "maintenant ou jamais" : il doit protester tout de suite, et il n'est pas nécessaire d'attendre trois ans. D'autres déduisent qu'ici aussi, la question dépend des trois ans.
Voici les mots de la Michnah : 'Halon hamitsrit ein lah 'hazakah, velatsourit yech lah 'hazakah - la fenêtre égyptienne n'a pas de 'hazakah, et la tyrienne a une 'hazakah. La fenêtre égyptienne n'a pas de 'hazakah, car on suppose qu'elle n'est là que temporairement - telle était leur habitude, de faire un trou pour l'air et de le déplacer ailleurs à une autre occasion ; et de toute façon, son déplacement n'est pas une grande affaire, et il n'y a pas non plus d'atteinte à la vie privée. En revanche, la fenêtre tyrienne a une 'hazakah, et selon le Bartenoura, même immédiatement, car Chimon n'aurait pas laissé Réouven construire une nouvelle fenêtre donnant sur sa cour privée et portant atteinte à son intimité. La Michnah continue et définit : Eizou hi 'halon hamitsrit? Kol che'ein rocho chel adam yakhol lehikaness letokhah - qu'est-ce que la fenêtre égyptienne ? Toute fenêtre dans laquelle la tête d'un homme ne peut pas entrer - une très petite ouverture d'aération.
Rabbi Yehouda n'est pas de cet avis et dit : Im yech lah malben, af al pi che'ein rocho chel adam yakhol likaness letokhah, harei zo 'hazakah - si elle a un encadrement, bien que la tête d'un homme ne puisse pas y entrer, elle a une 'hazakah. C'est-à-dire que même une petite fenêtre répondant à tous les critères d'une fenêtre égyptienne - où la tête ne passe pas et qui est surélevée de plus de quatre amot - si Réouven y a installé un encadrement, un cadre officiel témoignant que la fenêtre est là pour rester définitivement, cela indique clairement à Chimon que la chose va durer, et il doit protester. Et s'il n'a pas protesté - la fenêtre a une 'hazakah.
Deux raisons de protester contre une fenêtre :
Atteinte à l'intimité : La fenêtre permet à Réouven d'observer la cour de Chimon.
Perte des droits de construction : Réouven construit une fenêtre pour faire entrer la lumière chez lui, car nous parlons d'une époque antérieure à l'électricité. Or, nous avons déjà appris au deuxième chapitre que si Réouven a droit à une fenêtre, Chimon n'est pas autorisé à construire un mur à moins de quatre amot de cette fenêtre, de peur de porter atteinte à l'intimité de la maison de Réouven ou d'assombrir sa lumière. Par conséquent, Chimon dira : "Je ne veux pas que tu construises tes fenêtres, et ce non seulement en raison de l'atteinte à mon intimité, mais même s'il n'y a pas de problème d'intimité, cela restreint toujours mes possibilités de construction".
Il y a là une conséquence pratique importante : si Chimon pensait que la fenêtre était temporaire, il la tolérerait pour le moment, avec l'intention de la faire retirer plus tard. Mais les paroles de Rabbi Yéhouda nous éclairent parfaitement : dès que Chimon voit que Réouven a l'intention de laisser la petite lucarne en place de façon permanente, il s'y oppose immédiatement. En effet, le jour où il voudra construire dans son arrière-cour, il ne pourra pas le faire, car Réouven prétendra qu'il lui bloque la lumière. C'est pourquoi il ne lui permet pas de la construire, même maintenant, afin de ne pas se retrouver dans cette difficulté.
Ziz :
La dernière partie de la Michna traite du ziz, qui désigne toute sorte de saillie (une cheville, une étagère, etc.). Le mur de Réouven donne du côté de Chimon, et Réouven souhaite y fixer de petites saillies qui permettront à ses enfants de grimper sur le toit, ou sur lesquelles il pourra suspendre des objets (du linge à sécher ou autre). Il y a deux problèmes à cela : les chevilles pénètrent dans l'espace aérien de Chimon (cependant, si elles sont surélevées par rapport à son lieu de passage, l'atteinte n'est pas grave) ; de plus, la saillie permet aux enfants qui y grimpent de monter et descendre en regardant dans la cour de Chimon, ce qui porte atteinte à son intimité.
La Michna dit : Ad tefach yech lo 'hazaka, veyakhol lim'hot - d'un téfa'h ou plus, il a une 'hazaka, et il peut protester. Le terme "Ad" (jusqu'à) est un peu déroutant, car on pourrait penser qu'il s'agit d'une dimension maximale, alors qu'il désigne ici une dimension minimale : un téfa'h ou plus, c'est-à-dire une grande étagère dépassant du mur. Une telle saillie crée une 'hazaka, et si elle est restée trois ans, on présume que Chimon l'a acceptée, puisqu'il aurait dû s'en plaindre. De même, Chimon a le droit de protester et de dire : "Je ne veux pas de cela ici, car tu envahis mon intimité, et je ne veux pas que tes enfants montent et descendent en me regardant dans ma cour".
Mais pa'hot mi-tefach ein lo 'hazaka, ve'ein yakhol lim'hot - de moins d'un téfa'h, il n'y a pas de 'hazaka, et il ne peut pas protester. Pour une minuscule cheville, sur laquelle personne ne se tient, mais qui n'est qu'un petit crochet pour suspendre du linge à sécher, une plante suspendue ou autre, et dont l'usage est occasionnel, ce n'est pas le genre de chose auquel Chimon s'opposerait dans des circonstances normales. Il n'est même pas en droit de protester sans une bonne raison, car en quoi cela lui nuit-il ? Cela ne le gêne pas dans son passage, et ce n'est qu'une petite chose permettant à Réouven de suspendre des objets sur son mur.
Cependant, si Chimon proteste à un moment donné, il peut exiger que Réouven la retire. L'idée est que suspendre des vêtements pour les faire sécher de temps en temps n'est pas très grave, mais si Chimon prétend : "C'est un problème majeur, car tu m'espionnes tout le temps, ou bien tu accroches sur la cheville des choses qui me dérangent vraiment", il a le droit de protester à tout moment, même après de nombreuses années. Et puisqu'il n'y a pas ici de 'hazaka, on peut contraindre Réouven à cesser d'utiliser la cheville ou à la retirer.
En résumé : Dans cette Michna, nous avons étudié la 'hazakat tachmichin (droit d'usage) et les deux manières de la comprendre : l'approche du Bartenoura (trois ans accompagnés d'un argument) et celle du Rambam (renonciation immédiate sans argument), ce qui correspond à la controverse entre le Rema et le Me'haber. La règle qui en ressort est qu'une 'hazaka ne se crée que pour des choses contre lesquelles il convient de protester. D'où les quatre cas : le marzev a une 'hazaka pour son emplacement général et n'en a pas pour son emplacement précis, tandis que la maz'hila a une 'hazaka ; l'échelle égyptienne n'a pas de 'hazaka et l'échelle tyrienne en a une ; la fenêtre égyptienne n'a pas de 'hazaka et la tyrienne en a une, et pour Rabbi Yéhouda, même une petite fenêtre encadrée (malben) constitue une 'hazaka, et la protestation à son encontre survient tant en raison de l'intimité que des droits de construction ; et le ziz, d'un téfa'h ou plus, a une 'hazaka et l'on peut protester, mais de moins d'un téfa'h, n'a pas de 'hazaka et on ne peut pas protester.