Бава Батра, глава 3, мишна 6. Мы продолжаем изучать законы хазаки, но здесь появляется другой вид хазаки - хазакат ташмишин, что означает право использования определенной вещи. Ришоним также разошлись во мнениях о том, как она работает.
Два подхода к пониманию хазакат ташмишин:
Мнение Бартеноры: Хазака действует так же или очень похоже на хазаку домов и прав собственности. Человек использует воздушное пространство соседа в течение трех лет без протеста с его стороны, и когда сосед начинает возражать, пользователь заявляет: "Ты разрешил мне это сделать, и доказательство тому - отсутствие твоих протестов в течение последних трех лет". Таким образом, требуется утверждение, объясняющее, почему использование законно, а три года служат для подтверждения этого утверждения.
Мнение Рамбама: Дело не в трех годах и даже не в утверждении. Как только человек начинает как-то использовать вещь, а сосед не жалуется, понятно, что сосед отказался от своих прав - и это происходит задолго до истечения трех лет, даже в тот же год, и нет необходимости в сопутствующем утверждении. Здесь имеет место некое завладение, о котором тот, кто им пользуется, говорит: мы соседи, и раз ты не жаловался, очевидно, что тебя это устраивало, поэтому я имею право продолжать делать то, что делал до сих пор.
Стоит отметить, что это спор Мехабера и Рамо: Рамо выносит алахическое решение в соответствии с мнением Бартеноры, тогда как Мехабер постановляет по Рамбаму. Мы будем объяснять здесь все по Бартеноре, чьему комментарию мы здесь следуем.
Описание случая:
Два соседа, Реувен и Шимон, и Реувен построил свой дом прямо на линии границы. Реувен находится полностью на своей территории, но стена, обращенная к Шимону, вплотную прилегает к территории Шимона, так что любой предмет, повешенный на эту стену, оказывается в воздушном пространстве Шимона. Проблема в том, что Реувен делает подобные вещи: вешает предметы на стену, открывает окна, устанавливает водосточные трубы и тому подобное в пространство Шимона или в его направлении, вторгаясь тем самым на его территорию и в его частную жизнь. Возникает вопрос: может ли Реувен, после трех лет без жалоб, в соответствии с мнением Бартеноры, сказать: "Ты разрешил мне это когда-то в прошлом, и доказательством тому служит то, что ты не жаловался в течение последних трех лет"?
Существенный момент здесь таков: вещи, против которых мы ожидали бы от Шимона протеста - именно они создают хазаку, ведь почему он не протестовал в течение трех лет? В отличие от них, вещи, которые не считаются чем-то важным, на которые можно пока закрыть глаза и не жаловаться даже три года, потому что ему было все равно - в отношении их Шимон сможет выдвинуть претензию даже спустя четыре года и сказать: "Я не протестовал первые три года, потому что это не имело большого значения, но теперь это мне мешает по какой-то причине, и поэтому я прошу тебя это убрать".
Желоб и водосточная труба:
Первый случай в мишне касается желобов для дождевой воды. Реувен, чей дом примыкает к границе, хочет установить желоб, который будет проходить вдоль его крыши:
Mazchilah - дождевой желоб, собирающий воду вдоль крыши (от слова "захал" - течь, ползти). Этот желоб висит в воздушном пространстве Шимона, но на самом деле ему не мешает.
Marzev - спускная труба, по которой вода стекает из желоба на землю, подобно водостоку. "Мар" означает каплю, а "зав" - течение, то есть труба для стекающих капель дождя. Эта труба позволяет воде выливаться на территорию Шимона.
И вот слова мишны: Ha-marzev ein lo chazakah, v'yesh limkomo chazakah - водосточная труба не имеет хазаки, но ее место имеет хазаку. Само существование водосточной трубы, изливающей воду на задний двор Шимона, является мешающим фактором, и поэтому, если Шимон не протестовал в течение трех лет, то на это устанавливается хазака, поскольку он должен был пожаловаться, если был против. В этом смысл слов мишны v'yesh limkomo chazakah - общее расположение водосточной трубы во дворе Шимона, где бы она ни находилась. А слова ha-marzev ein lo chazakah относятся к конкретному месту во дворе, на которое хазака не устанавливается.
Получается, что если Шимон скажет через три года: "Я хочу, чтобы ты перестал лить воду в мой двор", Реувен ответит ему: "У нас был договор три года назад, и доказательство этому - то, что ты не жаловался все эти годы". Но если Шимон скажет: "Я хочу, чтобы ты перенес трубу с южного края на северный, потому что я хочу посадить петунии в том месте, которое ты заливаешь водой", его просьба принимается, так как он может заявить: "На севере или на юге - мне было все равно, и тогда это не имело для меня значения, но теперь это важно". Перенос водосточной трубы с места на место не является чем-то принципиальным, и поэтому он не протестовал и не придавал этому значения. Напротив, само наличие трубы в целом в его дворе - это, безусловно, то, против чего следовало бы протестовать, и Шимон мог и должен был заявить протест годами ранее, если бы он действительно был против этого.
А вот водосток, горизонтальный желоб, собирающий дождевую воду и нависающий над пространством Шимона - на него устанавливается хазака. Шимон должен был протестовать, и поскольку он не протестовал три года, Реувен может сказать: "У меня есть право находиться здесь".
Египетская и тирская лестницы:
Следующая часть мишны рассматривает лестницу. Картина та же: у Реувена есть строение, примыкающее к границе участка, и он ставит лестницу, чтобы забираться на крышу - туда, где он сушит свои продукты или где находятся его голубятни. Комментаторы расходятся в понимании этой картины: по мнению Бартеноры, речь идет о лестнице, стоящей на земле, в виде небольшой стремянки на территории Шимона. Другие комментаторы, в том числе Раши, удивлялись этому: ведь мы уже учили, что человек возражает, когда другие кладут свои вещи на его территории, а значит, Шимон возражал бы против лестницы в его дворе, следовательно, лестница должна быть прикреплена к стене, и доступ к ней проходит через воздушное пространство Шимона. Возникает вопрос: может ли Шимон воспрепятствовать и этому.
Мишна делает различие между маленькой и большой лестницей, называя маленькую "египетской", а большую "тирской" - по названию города Цор (Тир), расположенного на территории нынешних Ливана и Финикии. Происхождение и смысл этих названий неясны:
Египетская лестница - три ступени или меньше. На нее не устанавливается хазака. Даже если она простояла три года, права пользования не возникает, поскольку Шимон мог просто не обращать на нее внимания, так как она маленькая и незначительная.
Тирская лестница - четыре ступени и больше. На нее устанавливается хазака, независимо от того, прикреплена она к стене или стоит на земле, поскольку логично ожидать, что Шимон будет возражать против установки такой большой лестницы на своем участке. Раз он не протестовал три года, а Реувен утверждает (согласно Бартеноре): "Ты разрешил мне находиться здесь три года назад", - ему верят, ведь иначе почему Шимон не жаловался до сих пор.
Египетское и тирское окно:
Следующий случай рассматривает окна, и, по мнению Бартеноры, они создают гораздо больше проблем, чем все остальные рассмотренные нами вещи, поскольку окна нарушают частную жизнь человека. Картина та же: собственность Реувена граничит с воздушным пространством Шимона, и теперь он хочет прорубить окно в своей стене, чтобы смотреть во двор Шимона. Это серьезное нарушение, ведь Шимон больше не сможет свободно находиться в своем дворе из опасения, что Реувен наблюдает за ним.
И здесь мишна различает между маленьким и большим окном, используя те же названия - "египетское" и "тирское":
Египетское окно: очень маленькое окно, в которое не может пролезть голова человека - буквально небольшая дыра. Оно предназначено не для того, чтобы смотреть, а для вентиляции, и к тому же оно находится на высоте четырех амот и более от земли, то есть не на уровне глаз. Следовательно, когда Реувен проходит мимо, он не заглядывает во двор Шимона, так как окно расположено высоко, ближе к потолку, и здесь нет ни немедленного, ни длительного нарушения частной жизни.
Тирское окно: большое окно, через которое Реувену легко смотреть внутрь, и оно сразу же нарушает частную жизнь Шимона.
Поэтому Бартенора считает, что в подобных случаях от Шимона ожидается немедленный протест, ведь он не станет годами терпеть, как Реувен заглядывает в его двор. Здесь ситуация "сейчас или никогда": он должен протестовать сразу, и нет необходимости ждать три года. Другие же комментаторы полагают, что и в этом случае все зависит от трех лет.
Слова мишны: chalon hamitzrit eyn lah chazakah, velatzurit yesh lah chazakah - на египетское окно не устанавливается хазака, а на тирское устанавливается хазака. На египетское окно не устанавливается хазака, потому что предполагается, что оно находится там лишь временно - так у них было принято: проделать вентиляционное отверстие, а потом перенести его в другое место. В любом случае, перенести его несложно, и оно не нарушает частную жизнь. А вот на тирское окно устанавливается хазака, причем, по мнению Бартеноры, даже немедленно, поскольку Шимон не позволил бы Реувену прорубить новое окно, выходящее в его частный двор и нарушающее его уединение. Далее мишна определяет: eyzo hi chalon hamitzrit? kol she-eyn rosho shel adam yachol lehikanes letochah - какое окно называется египетским? Любое, в которое не может пролезть голова человека - очень маленькое вентиляционное отверстие.
Рабби Йегуда не согласен и говорит: im yesh lah malben, af al pi she-eyn rosho shel adam yachol likanes letochah, harey zo chazakah - если у него есть рама, то, хотя голова человека и не может в него пролезть, на него устанавливается хазака. Иными словами, даже если это маленькое окно, отвечающее всем критериям египетского окна - в него не пролезает голова и оно находится на высоте более четырех амот - если Реувен установил в нем раму (формальное обрамление, свидетельствующее о том, что окно останется там навсегда), это ясно дает понять Шимону, что оно там и останется, и ему следует протестовать. А если он не протестовал - на окно устанавливается хазака.
Две причины для протеста против окна:
Нарушение приватности: Окно позволяет Реувену смотреть во двор Шимона.
Потеря прав на строительство: Реувен делает окно, чтобы в его дом проникал свет, ведь мы говорим о мире до появления электрических лампочек. А мы уже учили во второй главе, что если у Реувена есть право на окно, Шимон не имеет права строить стену в пределах четырех амот от этого окна, нарушать приватность дома Реувена или заслонять ему свет. Поэтому Шимон скажет: "Я не хочу, чтобы ты делал свои окна, и не только из-за нарушения моей приватности, но даже если здесь нет проблемы с приватностью - это все равно ограничивает мои возможности строительства".
И в этом есть большая практическая разница (нафка мина): если бы Шимон считал, что окно временное, он бы оставил его на время с тем, чтобы тот убрал его позже. Но из слов рабби Йегуды мы понимаем суть дела досконально: с того момента, как Шимон видит, что Реувен намерен оставить это маленькое оконце на своем месте навсегда, он возражает уже сейчас, так как в тот день, когда он захочет строить на своем заднем дворе, он не сможет этого сделать, потому что Реувен заявит, что тот заслоняет ему свет. Поэтому он не позволяет сделать его даже сейчас, чтобы не попасть в такую беду.
Выступ (зиз):
Последняя часть мишны посвящена выступу (зиз), которым может быть любой вид выступающего предмета - колышек, полка и тому подобное. Стена Реувена обращена в сторону Шимона, и Реувен хочет закрепить на ней небольшие выступы, которые позволят его детям забираться на крышу, или на которые он сможет вешать вещи - белье для сушки и так далее. Здесь есть две проблемы: колышки проникают в воздушное пространство Шимона, хотя если они подняты выше уровня его ходьбы, в этом нет серьезного ущерба; но выступ позволяет детям, карабкающимся по нему, подниматься и спускаться, заглядывая во двор Шимона, и тем самым нарушается его приватность.
Говорит мишна: Ad tefach - yesh lo chazakah, veyachol limchot - выступ размером с тефах (ладонь) имеет хазаку, и можно заявить против него протест. Слово "ad" немного сбивает с толку, так как можно было бы подумать, что речь идет о максимальном размере, однако имеется в виду минимальный размер: один тефах или больше, то есть большая полка, выступающая из стены. На такой выступ распространяется хазака, и если он просуществовал три года, предполагается, что Шимон согласился с ним, ведь ему следовало пожаловаться. А также у Шимона есть право заявить протест и сказать: "Я не хочу, чтобы это было здесь, ведь ты вторгаешься в мою приватность, и я не хочу, чтобы твои дети поднимались и спускались, заглядывая ко мне во двор".
Но Pachot mitefach - ein lo chazakah ve'ein yachol limchot - если выступ меньше тефаха, на него не распространяется хазака, и нельзя заявить против него протест. В случае с крошечным колышком, на котором никто не стоит, а он служит лишь маленьким крючком для сушки белья или для подвесного горшка с цветком и тому подобного, и используется время от времени - это не из тех вещей, против которых в обычных обстоятельствах возражает Шимон, и он даже не имеет права заявить протест без веской причины, ведь чем это ему вредит? Это не мешает ему на пути, а является лишь мелочью, позволяющей Реувену вешать вещи на свою стену.
Однако если Шимон заявил протест на каком-либо этапе, он может заставить Реувена убрать это. Предполагается, что развешивание одежды для сушки время от времени не является чем-то существенным, но если Шимон утверждает: "Это существенно, так как ты постоянно подглядываешь за мной, или ты вешаешь на колышек вещи, которые мне действительно мешают" - его право заявить протест в любое время, даже спустя много лет. И поскольку здесь нет хазаки, можно принудить Реувена прекратить использование колышка или убрать его.
В заключение: В этой мишне мы учили о хазакат ташмишин (праве использования) и о двух путях ее понимания - подходе Бартануры (три года вместе с утверждением) и подходе Рамбама (немедленный отказ от претензий без утверждения), что является предметом спора Рамо и Мехабера. Вытекающее из этого правило состоит в том, что хазака возникает только в вещах, против которых уместно заявить протест. Отсюда четыре случая: водосточная труба (марзев) - есть хазака на ее общее местоположение, но нет хазаки на ее точное место, тогда как на большой желоб (мазхила) есть хазака; лестница - на египетскую нет хазаки, а на тирскую есть хазака; окно - на египетское нет хазаки, а на тирское есть хазака, а по мнению рабби Йегуды, даже на маленькое окно, если у него есть рама (милбен), распространяется хазака, и протест против него возникает как из-за приватности, так и из-за прав на строительство; и выступ (зиз) - размером в тефах и больше имеет хазаку, и можно заявить протест, а меньше тефаха не имеет хазаки, и нельзя заявить протест.