Estamos estudiando la segunda Mishná en el noveno capítulo del tratado de Bava Batra. El tema de la Mishná gira en torno al tumtum. El significado de la palabra "tumtum" es cubierto u oculto, y se refiere a una persona que nació con sus órganos íntimos cubiertos por una especie de membrana, de tal manera que es imposible determinar si es hombre o mujer.
Dos enfoques sobre el estatus del tumtum:
El enfoque de los Jajamim - Ellos son el Tana Kama en nuestra Mishná, y la Halajá se fijó según su opinión. Según su enfoque, el tumtum es una duda, si es hombre o mujer, y no sabemos a cuál de los dos pertenece. Dado que en nuestra Mishná los hijos e hijas disputarán los derechos sobre la herencia, se aplicará la regla "una duda no puede extraer de lo que es seguro" - una situación de duda no puede extraer dinero de una situación de certeza. Y de manera similar la regla "el que extrae de su prójimo tiene la carga de la prueba": el tumtum no puede extraer dinero o derechos económicos, ya que está definido como una duda, tal vez sea un hijo y tal vez sea una hija.
El enfoque de Rabán Shimón ben Gamliel - Este enfoque se refleja en la segunda parte de la Mishná, aunque no haya una mención explícita de ello, ya que esta parte es de las palabras de otro Tana. Según su enfoque, el tumtum no es hombre ni mujer, sino una categoría completamente separada, un género en sí mismo. No hay aquí una duda, sino una certeza: ni hombre ni mujer. La Halajá no sigue este enfoque, pero veremos cómo se presentan las cosas más adelante en la Mishná.
Hiniyaj banim uvanot vetumtum - Dejó hijos, hijas y un tumtum:
Una persona falleció y dejó tras de sí cinco hijos: dos hijos varones, dos hijas y el tumtum. ¿Cómo dividiremos la herencia? Se establece que el tumtum pierde por ambos lados. Por un lado, los hijos varones tienen la ventaja de que ellos son los herederos y excluyen a las hijas de la herencia. Por otro lado, las hijas tienen una ventaja sobre la que acabamos de aprender en la Mishná anterior: si no hay suficiente dinero para todos, la herencia se retiene en primer lugar para mantener a las hijas hasta que alcancen la edad de madurez, doce años y medio, o hasta que se casen, y solo después el resto de la herencia pasa a los hijos varones como herencia.
Bizman shenejasim merubin - Cuando los bienes son abundantes: cuando hay abundancia de bienes para repartir, "los varones lo desplazan hacia las mujeres". Los hijos le dicen: Tal vez seas una hija, y no lo sabemos, y por lo tanto, estás con las hijas. Es decir, podrás recibir manutención hasta la edad de doce años y medio, pero no eres de los herederos. En tal caso, la herencia se dividirá en dos, solo entre los dos hijos varones, y no en tres o en cinco partes.
Nejasim muatim - Bienes escasos: cuando no hay suficiente para repartir a todos, por ejemplo, un solo apartamento del cual se supone que se mantendrán los cinco hijos, y ellos se mudan a vivir con su tío y el Beit Din toma el apartamento para alquilarlo. Del dinero recibido, "las mujeres lo desplazan hacia los varones": las hijas, o el tutor legal que actúa en su nombre, argumentarán en el Beit Din que tal vez sea un hijo varón, y por lo tanto no tiene derecho a cobrar del dinero del alquiler destinado a mantener a las hijas hasta que se casen o alcancen la madurez. Resulta que el tumtum se verá obligado, al igual que sus hermanos varones, a mendigar de puerta en puerta.
Cabe añadir que, si hay suficiente dinero para mantener tanto a las hijas como al tumtum, sin duda él también recibirá manutención hasta la edad de doce años y medio, ya que esto no viene a expensas de las hijas. Su situación no es peor que eso.
Regalo de un shejiv merá a un feto:
La siguiente parte de la Mishná también trata sobre el tumtum, y añade un nuevo principio. Aprendimos en el capítulo anterior sobre el concepto del "shejiv merá", una persona que está al borde de la muerte. Existe un decreto de los Jajamim según el cual se teme que si el shejiv merá se angustia o se preocupa por no haber arreglado sus asuntos financieros, la angustia y el estrés lo llevarán a un fallecimiento prematuro, Dios no lo quiera. Por lo tanto, los Jajamim establecieron que la declaración del shejiv merá respecto a la distribución de sus bienes es vinculante, como si hubiera hecho un kinyán formal y real.
Aquí la Mishná busca introducir una novedad adicional. Por lo general, todo kinyán requiere dos partes, y si una de las partes no está viva, no hay una segunda parte, y por lo tanto, no hay forma alguna de transferir la propiedad de algo a alguien que aún no ha nacido. A pesar de esto, nuestra Mishná dice que el shejiv merá puede dar un regalo verbalmente a favor de su feto, y su regalo es vinculante. Esta es la novedad de la Mishná: esto también está incluido en el decreto de los Jajamim, ya que una persona tiene una cercanía especial en su corazón hacia su feto, y si no pudiera proveer para él como desea, sufriría una gran angustia, lo que conduciría a resultados que no deseamos.
Y así dice la Mishná: Haomer im teled ishtí zajar yitol mané - Quien dice, si mi esposa da a luz un varón que tome un mané: una persona en su lecho de muerte dice que si su esposa embarazada da a luz un hijo, el hijo recibirá un mané, que son cien zuz. Yaldá zajar notel mané - Si dio a luz un varón, toma un mané: si nació un hijo, él recibe los cien zuz como se dijo, porque así lo establecieron los Rabanan. Y asimismo si dijo nekevá matayim - Si es hembra, doscientos: que si su esposa da a luz una hija recibirá doscientos zuz, entonces yaldá nekevá notelet matayim - Si dio a luz una hembra, toma doscientos: la hija recibe los doscientos zuz, por esa misma razón.
La Mishná eligió específicamente estos ejemplos para mostrar que es costumbre y algo común que una persona le dé a su hija más que a su hijo: en el caso de una hija, se busca evitar una situación en la que llegue a la pobreza y se vea obligada a mendigar de puerta en puerta por desesperación, y por lo tanto es natural asegurarse de proveer para ella incluso más de lo que recibe el hijo.
"Veyaleda zachar unekevah" - Y dio a luz un varón y una hembra:
El enfermo terminal (shechiv mera) dijo: "Im zachar maneh, im nekevah matayim" - "Si es varón, un maneh, si es hembra, doscientos", y resultó que nacieron mellizos que no son idénticos, un hijo y una hija. La Mishná dice: "Zachar notel maneh, unekevah notelet matayim" - "El varón toma un maneh, y la hembra toma doscientos". Aparentemente no hay aquí una gran novedad, y ciertamente a la luz de lo que se dijo en las líneas anteriores. Pero la novedad es que, aunque usó en su lenguaje desde un punto de vista gramatical "si es varón... si es hembra", un lenguaje que insinúa a un solo hijo, y no esperaba en absoluto tener dos - se podría haber pensado erróneamente que en el caso de mellizos ninguno de los dos recibiría. No es así. Su intención se entiende: el hijo, ya sea uno o dos, recibirá un maneh, y la hija, ya sea una o dos, recibirá doscientos.
"Yaleda tumtum eino notel" - Si dio a luz un tumtum, no toma nada:
Si dijo que los hijos toman un maneh y las hijas doscientos, y nació un tumtum, no toma nada. Esta es nuevamente la postura de Rabán Shimón ben Gamliel, que no concuerda con la primera parte de la Mishná. Según la primera parte, que es la postura de los Sabios (Jajamim) y la Halajá, el tumtum es una duda de si es hijo o hija, y como no sabemos si le corresponde un maneh o doscientos, sabemos al menos que le corresponde un maneh, ya que "mima nafshaj" - de cualquier manera que veamos el asunto, le corresponden cien zuz, y por lo tanto el tumtum tomará un maneh.
Sin embargo, Rabán Shimón ben Gamliel, que habla en esta parte de la Mishná, sostiene que el tumtum es una especie en sí misma, una categoría completamente diferente, y no es ni hijo ni hija. El donante no se refirió en absoluto al caso de alguien que no es ni hijo ni hija, y por lo tanto el tumtum no tiene derecho ni a un maneh ni a doscientos, y no toma nada. Y la Halajá no es de acuerdo a su postura.
"Im amar kol mah sheteled ishti yitol" - Si dijo: "Todo lo que mi esposa dé a luz, lo tomará":
Si el marido dijo que todo lo que su esposa dé a luz lo tomará, ya sea un maneh, doscientos o cualquier regalo que mencione, entonces si ella dio a luz a un tumtum, el tumtum toma el regalo. La novedad es que se podría haber pensado erróneamente que este no era su deseo y que no se refería a un tumtum, y quién habría siquiera pensado en un tumtum. A pesar de esto, el tumtum está incluido en sus palabras.
"Im ein sham yoresh ela hu - yoresh et hakol" - Si no hay otro heredero más que él, hereda todo:
Incluso según la postura de Rabán Shimón ben Gamliel, si no hay otro heredero aparte del tumtum, este hereda todo. Es decir, cuando el tumtum no tiene hermanos ni hermanas, toma toda la herencia. A primera vista, habría que preguntarse: ¿Y quién más heredaría, si es su hijo? Sino que el versículo que trata sobre la herencia habla en el caso de un hijo o una hija, y el tumtum, según la opinión de Rabán Shimón ben Gamliel, no es ni lo uno ni lo otro. La respuesta es que a pesar de esto hereda, ya que el versículo continúa diciendo: "el pariente más cercano a él de su familia la heredará" - el familiar más cercano es el heredero. Y por lo tanto, aunque no es ni hijo ni hija, sigue siendo el pariente más cercano, al ser el hijo y descendiente del fallecido, y el tumtum heredará todo.
Y esta misma ley aplica también si no se trata de su hijo: por ejemplo, una persona que no tiene hijos y tiene un único hermano que es tumtum - como no tiene hijos, su hermano tumtum es el heredero, e incluso según la opinión de Rabán Shimón ben Gamliel.
En conclusión: La Halajá se dictaminó según la opinión del Tana Kama, es decir, los Sabios, de que el tumtum es un caso de duda y no podrá heredar antes que los hijos varones, encontrándose así, por decirlo de algún modo, perdiendo por ambos lados - pero no es una especie en sí misma.