Tenemos ante nosotros la Mishná 4 del quinto capítulo del tratado de Bava Kama, la última antes de pasar a tratar el Av HaNezek (categoría principal de daño) de Bor (Pozo). Su tema se desvía un poco del orden del capítulo: las leyes de 'demei veladot', la compensación económica que paga una persona que provocó el aborto a una mujer embarazada.
La fuente de esta ley en la Torá:
La halajá se aprende del versículo en Parashat Mishpatim (Shemot 21:22): "Y si unos hombres pelean y golpean a una mujer embarazada y sus hijos salen y no hay fatalidad - será multado conforme a lo que le imponga el marido de la mujer".
"Y si unos hombres pelean" - cuando unas personas pelean entre sí. La palabra "hombres" es significativa para la mayoría de las opiniones: se refiere específicamente a seres humanos y no a animales, de donde se deduce que si un animal provocó el aborto, no hay obligación de compensación.
"Y golpean a una mujer embarazada y sus hijos salen" - uno de ellos golpea a una mujer embarazada, y ella aborta.
"Y no hay fatalidad" - nadie murió a causa del golpe. El feto no nacido murió, pero ninguna persona viva y completa falleció.
"Será multado conforme a lo que le imponga el marido de la mujer" - se debe castigar económicamente al que causó el aborto de manera apropiada, y cobrar ese dinero para dárselo al esposo de la mujer que perdió a su hijo.
Resulta que el pago se entrega en circunstancias normales al marido que pierde a su hijo, y no a la mujer, aunque fue ella quien lo perdió en la práctica. Esta es una compensación económica por la pérdida del feto en sí - un pago independiente y separado de los pagos habituales que se abonan por lesiones.
Cuando una persona hiere a otra existen cinco tipos de pagos (y sus detalles se explicarán en el capítulo 8):
Nezek - la depreciación del valor.
Tza'ar - el pago por el dolor físico.
Boshet - el sufrimiento emocional o la vergüenza.
Shevet - la pérdida de días de trabajo.
Ripui - los gastos médicos.
En nuestra Mishná se trata de un caso en el que la mujer fue empujada en su vientre sin sufrir un daño permanente, sin vergüenza y sin un dolor físico considerable, y el feto salió. A pesar de ello, hay aquí una pérdida del feto, la cual requiere una compensación por sí misma.
Vale la pena prestar atención a la condición "y no hay fatalidad": si la mujer hubiera sufrido un golpe grave que causara su muerte, Jas veShalom (Dios no lo quiera), entraríamos en la regla de 'kam leih bederabá mineih' - que cuando se comete un acto por el cual se es pasible de pena de muerte, no se consideran los pagos monetarios en absoluto. Aquí se trata de un pago puramente monetario.
El texto de la Mishná:
Shor shehayah mitkaven lajavero vehikah et ha'ishah veyatze'u yeladeha patur midemei veladot - un toro que tenía la intención de atacar a otro toro, falló su objetivo y golpeó a una mujer embarazada, y ella abortó: el dueño del toro que causó el daño está exento, y no paga nada al padre del feto. La razón, como se mencionó: el versículo especifica "hombres", seres humanos, para excluir a los animales.
Ve'adam shehayah mitkaven lajavero vehikah et ha'ishah veyatze'u yeladeha meshalem demei veladot - Reuvén que intentó golpear a Shimón, y en su lugar golpeó a una mujer embarazada y ella abortó, está obligado a pagar los demei veladot (el valor de los fetos) al marido.
¿Cómo se paga la compensación por los fetos?
La Mishná explica el método de cálculo: "Shamin et haishah kamah hi yafah ad shelo yaldah vechamah hi yafah misheyaldah" - se evalúa la diferencia entre su valor, hipotéticamente como una esclava, antes del aborto y su valor después del mismo. Esta pérdida - la pérdida del bebé y la disminución de su capacidad reproductiva - es lo que genera la obligación de pago.
En la Guemará se explica que esta diferencia incluye dos componentes separados:
El valor del feto en sí mismo, como valor añadido a la mujer.
La apariencia de la mujer embarazada: una mujer embarazada se ve más sana, robusta, pesada y grande, y en la época de la Mishná esto se consideraba hermoso y atractivo. Al perder su embarazo, también perdió este aspecto, y esto también se incluye en la pérdida.
"Amar Raban Shimon ben Gamliel: im ken, misheishah yoledet mashbachat" - Raban Shimon ben Gamliel objeta este método de cálculo: según esta forma, al menos en el primer parto, el valor de la mujer aumenta precisamente después de dar a luz.
La razón de esto es: el comprador de una esclava que está a punto de dar a luz teme que el evento no termine bien y ella muera en el parto. Los casos de muerte materna durante el parto eran frecuentes, y especialmente en el parto del primer bebé, y si no podía dar a luz en absoluto, el resultado era fatal para ella. Se estima que alrededor del dos por ciento de todos los nacimientos en la antigüedad terminaban en la muerte de la madre - un asunto peligroso. Por lo tanto, los compradores preferirían una mujer que no esté a punto de dar a luz, ya que no hay necesidad de deducir de su valor el riesgo de que no sobreviva.
"Ela shamin et haveladot kamah hen yafin venoten labaal" - en su opinión, se calcula el valor del feto por sí mismo. Existen diferentes métodos en la forma exacta de cálculo, pero fundamentalmente: si se le preguntara al dueño de una esclava a punto de dar a luz cuánto pagaría para que el feto nazca sano y salvo y no sea abortado, una compensación de este tipo es la deuda con el padre del feto.
¿A quién se paga el dinero?
El punto de partida es que hay un marido al que se le da el dinero. Los pagos por los daños a la propia mujer - si fue herida en su cuerpo, por ejemplo, si perdió una mano, o sufrió un dolor físico severo - van a su propio bolsillo. Sin embargo, la pérdida del feto, así como la pérdida de la forma de su cuerpo embarazada, son pérdidas cuya compensación va al padre del niño. La Mishná utilizó el término "marido", pero en realidad, el beneficiario es el padre, incluso si hipotéticamente no estuvieran casados.
Dado que se trata de un pago monetario, si el padre fallece mientras tanto y es imposible pagarle, ¿a quién pasa el pago? Sobre esto dice la Mishná: "Veim ein labaal - noten leyorshav". No se le da a la mujer, sino a los herederos del marido, ya que el pago monetario le corresponde a él y, por lo tanto, sus herederos tienen derecho a él.
El Rambam dictamina que si en el momento del aborto el padre ya había muerto, él no tiene el derecho en primer lugar, y la compensación pasa a ella y no a sus herederos. El Shulján Aruj cita esta opinión, pero hay quienes disienten y sostienen que, en cualquier caso, la compensación pasa a los herederos del padre, incluso si murió antes del aborto.
Una esclava que fue liberada y una conversa:
Haitah shifchah venishtachrerah o giyoret - se trata de una mujer que perdió su feto y no tiene esposo, y ella misma es una sierva liberada que se casó con un esclavo liberado, o una conversa que se casó con un converso.
Todo judío de nacimiento tiene herederos, ya que siempre se encontrará un pariente en el árbol genealógico, y al fin y al cabo todo el pueblo de Israel son familiares. En cambio, el converso es como un niño recién nacido, y si no tiene hijos propios, halájicamente está desconectado de su árbol genealógico: sus padres, sus tíos y similares no son sus herederos.
Resulta que en el caso de que tanto la mujer como su esposo no tengan herederos, no hay a quién pagarle el valor de los fetos. La regla es que un converso sin herederos que muere - sus bienes son hefker (quedan sin dueño), y el primero que los tome los adquiere, y no pasan a nadie en calidad de herencia. Por lo tanto, cuando hay un pago que le corresponde al padre del feto perdido, y no hay padre para recibirlo ni herederos que hereden esta deuda, el dinero se queda en el bolsillo del causante del daño.
En resumen: en esta Mishná aprendimos la ley del valor de los fetos, que se extrae del versículo "Y si hombres pelean": una compensación monetaria por la pérdida del feto, separada de los cinco pagos por causar lesiones corporales. Un toro que causó el daño está exento, ya que dice "hombres" y no animales, mientras que una persona sí está obligada. Analizamos las dos formas de tasación - la evaluación de la diferencia en el valor de la mujer antes y después del parto, frente a la opinión de Rabán Shimón ben Gamliel que evalúa el valor de los fetos mismos - y la cuestión de a quién se paga el dinero: al marido, y cuando ya no vive, a sus herederos, y cuando no hay herederos en absoluto, el dinero queda en manos del causante del daño.
En la siguiente parte pasaremos a tratar el Av hanezek (categoría principal de daño) de Bor (pozo).