Bava Kama, capítulo 5, Mishnah 5. De aquí en adelante, la Mishnah comienza a ocuparse del Av HaNezek (categoría principal de daño) llamado 'bor' - un pozo o agujero en la tierra. Su fundamento está en el versículo: "Vechi yiftach ish bor o ki yichreh ish bor velo yechasenu venaflah shamah shor o chamor - ba'al habor yeshalem" - "Si un hombre abre un pozo, o si un hombre cava un pozo y no lo cubre, y cae allí un toro o un asno, el dueño del pozo pagará". Es decir: una persona que descubrió un pozo existente o que cavó un pozo nuevo y no lo cubrió, y un animal cayó dentro de él - el dueño del pozo paga el daño.
De qué tipo de pozo trata la Torá:
En la Guemará se trae una Beraitá que discute esta cuestión. Según Rabí Shmuel, la Torá trata únicamente de un pozo que fue cavado en el dominio público. Mientras que Rabí Akiva - que es el Tana de nuestra Mishnah - sostiene que la obligación incluye también un pozo cavado en un dominio privado, en la propiedad privada de la persona. Nuestra Mishnah adopta la opinión de Rabí Akiva, y por lo tanto explicará cómo una persona es responsable por un pozo que cavó en su propio terreno. El fundamento de esto es: aunque cavó con permiso y total derecho, ya que el lugar era suyo en ese momento, si posteriormente abandonó el área alrededor del pozo y lo convirtió en parte del dominio público - resulta que introdujo un peligro en el dominio público, y es responsable por ello.
Dos deducciones exactas en el versículo son la base de este asunto:
El versículo enumera dos acciones separadas: "Vechi yiftach" - el que abre un pozo que otro cavó, y "o ki yichreh" - el que cava el pozo por sí mismo. Y aparentemente, si es responsable por descubrir el pozo de otro, con mayor razón será responsable por un pozo que él mismo cavó desde el principio. De aquí la Guemará aprendió que el asunto no depende de quién cavó el pozo, sino de quién crea el obstáculo en el dominio público. Por lo tanto, todo depende del dominio público, y el dominio privado no tiene relevancia aquí en absoluto. Esta es la fuente de la Torá para un pozo en el dominio público.
Por otro lado, se dice a continuación: "Ba'al habor yeshalem" - "el dueño del pozo pagará". Y dado que a una persona no se le llama dueño sino sobre algo que le pertenece, Rabí Akiva demuestra de aquí que incluso quien cava en su dominio privado y luego abandona el área alrededor del pozo - es responsable, y resulta que la Torá se refiere a ambos casos. Rabí Shmuel disiente y sostiene que toda la sección trata sobre un pozo en el dominio público, y "el dueño del pozo" significa que la Torá le atribuye la propiedad. De todos modos, nuestra Mishnah adopta la opinión de Rabí Akiva, de que tanto el dominio público como el dominio privado están incluidos.
Dos introducciones al lenguaje de la Mishnah:
La ubicación del pozo se determina por su abertura: si el pozo fue cavado en diagonal, de modo que el espacio mismo - el espacio en el que se cae, o donde se acumula el agua - se encuentra en un dominio, mientras que la abertura se encuentra en otro dominio, se considera que el pozo está situado en el dominio donde se encuentra la abertura.
Dos factores de peligro en el pozo: el primero es la 'javatá' (el impacto) - el golpe que recibe el que cae contra el fondo del pozo. El segundo, y más sustancial en términos de su letalidad, es el 'hevel' (vapores o falta de aire) - aire o gas sin oxígeno disponible, que se acumula en el fondo del pozo. Quien cae dentro no puede respirar y se asfixia.
Incluso en nuestros días conocemos historias trágicas de personas que cayeron en pozos conectados a alcantarillas o al estiércol de animales y se asfixiaron en su interior. Aunque parece que la Torá no trata aquí de un pozo destinado a desechos, y no se encontrarían en él gases de ese tipo, es posible que otros gases suban de la tierra y se acumulen allí, y es posible que una vez cavado el pozo, la gente incluso eche excrementos en él. De todos modos, en un pozo profundo se acumulan gases que son más pesados que el aire. Esto se puede observar con el hielo seco que se evapora: el dióxido de carbono se derrama sobre la mesa y desciende, porque es más pesado que el aire que lo rodea. Un gas así, que no se puede respirar, permanecerá dentro del pozo y lo hará peligroso.
Encontramos entonces dos asuntos separados: el 'hevel' - la incapacidad de respirar en el fondo del pozo, y la 'javatá' - la fuerza del impacto. En un pozo profundo con una pendiente moderada, por ejemplo, no necesariamente habrá un problema de impacto, ya que no hay a dónde caer, y sin embargo puede acumularse 'hevel' en su fondo.
Los cuatro tipos de pozo por los que se es responsable:
"Hachofer bor birshut hayachid ufitcho lirshut harabim" - "El que cava un pozo en dominio privado y su abertura da al dominio público" - un pozo que fue cavado en el patio privado de una persona, pero la abertura por la que se cae dentro de él se encuentra en el dominio público. Como la abertura está allí, el pozo se considera un pozo del dominio público.
"O birshut harabim ufitcho lirshut hayachid" - "O en dominio público y su abertura da a dominio privado" - la excavación principal, la parte subterránea, se encuentra en el dominio público, mientras que la abertura por la que se entra a ella se encuentra en el dominio privado, en su patio privado. Rashi explica, y así aprende el Bartenura, que esto es después de que abandonó el área alrededor del pozo. Porque mientras toda la abertura esté en su dominio no hay peligro aquí: si alguien cayera en el pozo en su patio, el dueño del pozo podría argumentar "¿quién te permitió entrar y traspasar los límites de mi patio?", y estaría exento. Pero una vez que abandonó los alrededores del pozo, ya no tiene este argumento, y ha creado algo peligroso - y es responsable también por ello.
"Birshut hayachid ufitcho lirshut hayachid acher" - "En dominio privado y su abertura da a otro dominio privado" - según Rashi y el Bartenura, se trata de una persona que tiene dos patios, un patio delantero y un patio trasero, y cavó un pozo que se extiende de uno al otro. Aunque ambos son suyos y todo es su propiedad privada, si posteriormente abandonó el área alrededor de la abertura del pozo - es responsable por quien caiga en él. A Tosafot no le resulta cómodo el término "otro", y explica que la intención es al patio de otra persona, pero el fundamento es el mismo.
Cabe señalar de paso: el que cava un pozo en su propiedad privada dentro de cuatro tefajim (palmos) - unos treinta a cuarenta centímetros - cerca del dominio público, el pozo se considera peligroso incluso sin haber abandonado sus alrededores, ya que los que caminan por el dominio público podrían caer en él por error, y él asume la responsabilidad.
Hachofer bor birshut harabim - el caso más simple: una persona cava un hoyo o un pozo en el dominio público. Se trata de alguien que cavó sin permiso, ya que, si el municipio le hubiera ordenado cavar un pozo y después de la excavación hubiera entregado la tapa del pozo a sus manos, es evidente que no sería responsable por quien caiga dentro. Pero quien cavó un pozo en un área pública por su propia iniciativa es completamente responsable. Este caso se dejó para el final porque representa la mayor novedad: en un área pública, hay lugar para preguntarse por qué sería responsable, ya que el lugar no es suyo, y esto no concuerda con el resto del tratado hasta ahora, que trataba sobre 'mamon hamazik', la propiedad de una persona que causó daño. Aquí el dominio público no es su propiedad, y sin embargo se le atribuye el pozo y es responsable.
En todos estos cuatro casos: venafal letocho shor o chamor vamet - chayav. La Mishná enseñará más adelante que no hay diferencia entre un animal y otro, y todos los seres vivos están incluidos; menciona aquí el buey y el burro porque estos son los ejemplos que aparecen en los propios versículos. El responsable es la persona a cargo de cavar el pozo, y más adelante en el capítulo aprenderemos detalles adicionales sobre la ley de quien descubre un pozo o lo deja descubierto. La regla general es que el creador del peligro público es quien paga al dueño del animal que murió.
No hay diferencia en la forma de la excavación:
La Mishná continúa: echad hachofer bor, siach, me'arah, charitzin une'utzin. El versículo mencionó 'bor' (pozo), pero no hay diferencia práctica en la forma de la excavación:
Bor - un hoyo circular y profundo en la tierra, que se usaba para almacenar agua.
Siach - una zanja larga y estrecha.
Me'arah - una cavidad cuadrada en la tierra que tiene una cubierta por encima, a modo de techo.
Charitzin - hoyos cuadrados que no tienen cubierta por encima.
Ne'utzin - excavaciones en forma de cono, estrechas por abajo y anchas por arriba.
En todos estos casos es responsable. Aunque la palabra 'bor' describe específicamente un hoyo circular y profundo, ese no es el punto principal: por cualquier cavidad con una profundidad suficiente como para que se acumule 'hevel', esos gases que no se pueden respirar, es responsable, e incluso en el caso de 'ne'utzin', que pueden ser poco profundos. Y aun si una persona llenara la excavación con esponjas, de modo que quien caiga dentro no se lastime en absoluto, eso no cambia nada, ya que todavía es posible asfixiarse con el gas que se encuentra en el fondo.
Im ken lamah ne'emar bor:
Si no hay diferencia en la forma de la excavación, ¿por qué la Torá especificó precisamente el 'bor' (pozo)? Después de todo, podría haber mencionado 'excavación', es decir, cualquier espacio cavado. En la época de los Sabios se cavaban diferentes tipos de pozos, y cada uno tenía su propio nombre, por lo que surge la pregunta de por qué se eligió específicamente el pozo circular y profundo.
La respuesta de la Mishná es: mah bor sheyesh bo kedei lehamit - asarah tefachim, af kol sheyesh bo kedei lehamit - asarah tefachim. En un pozo normal todos saben que una persona no cava un pozo de agua que no sea lo suficientemente profundo para almacenar una cantidad significativa de agua, es decir, al menos diez tefachim, aproximadamente un metro. En tal profundidad hay "suficiente para causar la muerte": un animal que cae allí podría asfixiarse y morir, o romperse el cuello y morir. Y así como en un pozo, ocurre con cualquier excavación en la tierra: mientras tenga diez tefachim de profundidad, existe la posibilidad de que se acumule gas ('hevel') capaz de matar animales.
Hayu pechutin me'asarah tefachim:
La Mishná continúa: hayu pechutin me'asarah tefachim, venafal letocho shor o chamor vamet - patur. Si la profundidad del pozo es de menos de diez tefachim, y cae en él el animal de otra persona y muere, el excavador está exento, ya que no es común que un animal se asfixie y muera o se rompa algún hueso y muera por una caída de menos de diez tefachim. Por lo tanto, atribuimos la muerte a algún otro factor externo, quizás tenía un corazón débil o algo similar, y el excavador es considerado víctima de circunstancias fuera de su control (ones), por lo que no es su responsabilidad.
Ve'im huzak bo - chayav - si no ocurrió una muerte sino solamente un daño, como si se rompió la pata de la vaca, y así también si se lastimó una persona u otro animal, el responsable de cavar el pozo o de dejarlo descubierto está obligado a pagar al dueño del animal que resultó dañado en su caída, sujeto a las limitaciones y detalles que se explicarán en las siguientes mishnayot.
En resumen: en esta Mishná hemos aprendido los fundamentos de la categoría principal de daño de 'Bor' (pozo): su origen en los versículos "Cuando un hombre destape un pozo, o cuando un hombre excave un pozo", y la disputa de los Tanaim sobre si la responsabilidad aplica solo en el dominio público, o también en un pozo excavado en un dominio privado donde sus alrededores fueron declarados sin dueño (Hefker) - según la opinión de Rabí Akiva, la cual adopta nuestra Mishná. Hemos analizado dos principios previos: la ubicación del pozo se determina según su abertura, y sus dos factores de peligro - el impacto ('jabatá') y el aire viciado ('hével'). Enumeramos los cuatro tipos de pozo por los que se es responsable, y aprendimos que no hay diferencia en la forma de la excavación - pozo, fosa, cueva, zanjas y trincheras - sino únicamente en la profundidad: diez tefajim, que son suficientes para causar la muerte. Con menos de diez tefajim se está exento por la muerte, pero se es responsable por los daños.
En las próximas Mishnayot continuaremos con los detalles de las leyes de Bor: las restricciones en la responsabilidad por daños, y las leyes sobre quien destapa el pozo y lo deja descubierto.