En la Mishnah 11 del segundo capítulo del tratado de Bava Batra, así como en las cuatro Mishnayot que concluyen el capítulo, la Mishnah trata sobre árboles que causan molestias a los vecinos. El primer caso: el vecino de una persona tiene un foso (cisterna) para almacenar agua, y esta persona desea plantar un árbol en su patio cerca de ese foso. El problema radica en las raíces del árbol - el temor es que se extiendan al área del vecino, perforen las paredes del foso o lo agrieten, causando filtraciones y daños.
Las distancias de separación que estableció la Mishnah:
"Marjikin et hailan min habor esrim vechamesh amah" - Alejan el árbol del foso veinticinco amot. Esta es la distancia requerida entre el lugar de plantación del árbol y el foso del vecino, por temor a que las raíces se extiendan y dañen.
"Uvcharuv uveshikmah - chamishim amah" - Y en un algarrobo y un sicómoro, cincuenta amot. En árboles más grandes, como el algarrobo y el sicómoro, el Tana Kama amplía la medida de separación a cincuenta amot.
"Bein milemalah bein milematah min hatsad" - Ya sea por arriba, ya sea por abajo, desde el costado. No hay diferencia si el árbol está situado más alto que el foso o más bajo que este, ya que las raíces pueden descender a la parte superior del foso o subir por su fondo. En cualquier caso, el problema existe, y por lo tanto se requiere la separación de veinticinco amot, y en un algarrobo y un sicómoro - cincuenta amot.
Quién precedió - el foso o el árbol:
El foso precedió: Si el foso estaba en su lugar primero, resulta que quien plantó el árbol actuó de manera incorrecta, ya que no estaba autorizado a ubicarlo dentro de las veinticinco amot. Por lo tanto, "kotsets venoten damim" - lo corta y paga el valor. Está obligado a cortar el árbol, pero el dueño del foso debe compensarlo por la pérdida del árbol.
El árbol precedió: Si el árbol fue plantado primero, y solo después el vecino cavó su foso dentro de las veinticinco amot, "lo yakuts" - no lo cortará. El dueño del foso no tiene derecho a exigir la tala del árbol, ya que él fue quien eligió cavar allí, y debe asumir las consecuencias.
"Safek zeh kadam safek zeh kadam": Cuando no se sabe quién precedió, el árbol o el foso, "lo yakuts" - no lo cortará. Como en cualquier duda monetaria, la regla es "hamotsi mechavero alav haraayah" (la carga de la prueba recae sobre quien reclama a su compañero), y la carga de la prueba recae sobre quien demanda cortar el árbol. Dado que el dueño del foso no puede demostrar su afirmación, no tiene el poder de obligar a cortarlo.
Esta ley parece estar en aparente contradicción con lo aprendido en la Mishnah 7, donde se estableció que quien planta con permiso recibe compensación, mientras que quien planta sin permiso no recibe compensación. Aquí la persona plantó sin permiso, ya que está prohibido plantar tan cerca del foso de su compañero, y sin embargo tiene derecho a compensación. La diferencia radica entre quien planta en su patio y daña a su vecino, que es una persona privada, y quien planta en las afueras de la ciudad y daña al público: el público tiene muchos más derechos que el individuo. El individuo ciertamente puede argumentar que el árbol le causa molestias, pero está obligado a pagar el valor del árbol que se perdió.
El enfoque de Rabí Yosi:
Hasta aquí las palabras del Tana Kama, que es el enfoque de los Sabios. Rabí Yosi, cuyo enfoque ya hemos visto en el pasado, disiente de acuerdo con su línea general. El fundamento de su enfoque es: quien actúa dentro de su propia propiedad tiene derecho a hacer en ella lo que desee, y no está obligado a tener cuidado con la propiedad de su vecino. Si una persona desea plantar un árbol en su patio, y su vecino tiene un foso - el problema es del dueño del foso. Quien planta está haciendo una acción razonable en lo suyo, y tiene pleno derecho; y si esto molesta al vecino, es el vecino quien debe resolver el problema.
Incluso en esto Rabí Yosi admite que en el caso de "girei dileh" - sus flechas - la acción está prohibida. Así como una persona no tiene derecho a disparar flechas que dañan, tampoco se le permite hacer un acto que cause a su vecino un daño directo e inmediato. Sin embargo, en la plantación de un árbol no es así: solo después de diez años las raíces podrían extenderse y causar daño, y ese no es el problema de quien planta.
Por lo tanto, dice Rabí Yosi: "Af al pi shehabor kodemet lailan - lo yakuts" - Aunque el foso haya precedido al árbol, no lo cortará. Incluso si el foso de agua estaba en su lugar primero, y solo después su compañero plantó el árbol en su patio, quien lo planta no está obligado a cortarlo. Y su razón es: "Shezeh chofer betoch shelo vezeh notea betoch shelo" - Que este cava dentro de lo suyo y este planta dentro de lo suyo. Este cavó su foso en su patio, y aquel plantó su árbol en su patio, y cada uno tiene derecho a hacer en lo suyo como le plazca. No hay aquí un daño inmediato al prójimo y no hay aquí "girei dileh", y recae sobre el perjudicado hacer lo necesario para protegerse.
En cuanto al foso, como veremos en la próxima Mishnah, el dueño del foso tiene derecho a cortar dentro de su propio límite: las raíces que penetran en su territorio y que ponen en peligro su foso, él puede cortarlas. Pero obligar a su vecino a talar su árbol - no está en sus manos.
La Halajá:
La Halajá se dictaminó según Rabí Yosi: una persona tiene permitido hacer lo que desee en su patio, a menos que cause 'guirei dileh' - un daño directo e inmediato a su vecino. Al plantar un árbol cerca de un pozo, esta no es la situación, y por lo tanto, una persona puede plantar su árbol en su patio, y en la práctica no hay necesidad de un alejamiento de veinticinco amot. Sin embargo, el dueño del pozo tiene derecho a cortar las raíces que invaden su terreno y le generan preocupación por un daño a su pozo.