Houlin, chapitre 12, Michna 4. Ce chapitre enseigne la mitsva de chilouah haken, renvoyer la mère avant de prendre ses petits. Jusqu'ici, nous avons demandé quand la mitsva s'applique et comment on l'accomplit. Voici que la Michna se tourne vers celui qui a fait exactement l'inverse de ce que la Torah demandait : il a mis la main dans le nid et a pris la mère elle-même. Qu'advient-il de lui ?
"HaNotel em al habanim" : celui qui prend la mère alors qu'elle est posée sur ses petits dans le nid. Au sujet d'un tel homme, il existe une divergence.
L'avis de Rabbi Yehouda
La décision de Rabbi Yehouda est "loké veéno mechaléah" : cet homme est passible de malkout, et l'obligation de relâcher la mère ne pèse plus du tout sur lui.
Son raisonnement : la Torah a dit "Lo tikah haem al habanim", ne prends pas la mère avec ses petits. À l'instant où sa main s'est refermée sur elle, l'interdit a été transgressé, et la transgression est consommée. L'instruction de la Torah était de la renvoyer d'abord et de ne prendre les petits qu'ensuite. Dès lors qu'il a pris la mère à la place, la relâcher après coup n'accomplit rien ; il ne reste aucune réparation à faire. L'obligation de la renvoyer a cessé d'exister. Ainsi, selon Rabbi Yehouda, même s'il la relâche effectivement, il reçoit malgré tout la malkout pour ce qu'il a déjà fait.
L'avis des Hakhamim
"VaHakhamim omrim : mechaléah veéno loké" : les Hakhamim disent qu'il doit la renvoyer, et dès lors qu'il le fait, on ne lui donne pas la malkout pour l'avoir prise.
Selon les Hakhamim, l'ordre de relâcher la mère a été écrit précisément pour un cas comme celui-ci, où l'oiseau se trouve déjà entre les mains de celui qui l'a pris. Le message de la Torah est le suivant : elle n'est pas à toi pour que tu t'en saisisses, et si tu t'en es saisi malgré tout, laisse-la partir, et par ce renvoi la faute elle-même est réparée. L'obligation positive est le remède que la Torah a inscrit à l'intérieur de l'interdit, et celui qui se sert de ce remède s'épargne les coups.
La règle générale
La Michna se conclut par un principe : "Vezé haklal". Toute "mitsvat lo taassé", tout commandement négatif, "cheyech ba koum assé", auquel est attachée une directive de se lever et d'accomplir quelque chose, est un interdit dont la Michna dit "ein lokin aleha" : on ne donne pas de coups pour lui. Si le fautif accomplit cet acte attaché, la transgression antérieure reste impunie, car par son geste réparateur il a joué son rôle dans l'effacement de la faute.
Cette catégorie est connue sous le nom de lav hanitak laassé : un interdit qui est "délié" ou dénoué au moyen d'un commandement positif. Sa caractéristique essentielle est que le commandement positif a été donné pour la situation qui suit la transgression éventuelle de l'interdit, et qu'il fonctionne comme le moyen de rectifier l'affaire et d'écarter la sanction de malkout. Par conséquent, lorsque la personne accomplit la réparation, aucune malkout n'est administrée.